程序合法就夠了？騰訊云1分錢中標(biāo)或涉不正當(dāng)競爭

　　中國政府采購網(wǎng)日前公開發(fā)布了《廈門市信息中心廈門務(wù)實(shí)-公開招標(biāo)-2017-WS034廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)中標(biāo)公告》，其中騰訊云不出意外的以1分錢的競標(biāo)價(jià)成功中標(biāo)。然而最讓人好奇的是，如此明顯的不正當(dāng)競爭為何仍能夠力排眾議呢？

　　一、不正當(dāng)競爭的就是不正當(dāng)競爭，無需再多言

　　根據(jù)《招標(biāo)文件-2017-WS034廈門市信息中心-廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)》和《招標(biāo)文件附件一《廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)建設(shè)要求》》的兩份文件，廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)于2017年2月17日發(fā)布對外招標(biāo)公告，廈門市政府采購政務(wù)外網(wǎng)專有云資源服務(wù)，服務(wù)期限為自計(jì)費(fèi)之日起一年。項(xiàng)目預(yù)算金額總價(jià)為495萬元。根據(jù)附件一，報(bào)價(jià)限價(jià)表中前三項(xiàng)云主機(jī)及操作系統(tǒng)、云主機(jī)數(shù)據(jù)盤及云存儲(chǔ)空間三項(xiàng)的預(yù)算限價(jià)就達(dá)248.76萬元。

　　參與此次競標(biāo)的企業(yè)共有五家單位報(bào)價(jià)：中移動(dòng)福建分公司投標(biāo)約為270萬元，中國電信廈門分公司投標(biāo)170萬元整，聯(lián)通云數(shù)據(jù)投標(biāo)約為309萬元，廈門縱橫投標(biāo)290萬元整，而騰訊云的投標(biāo)價(jià)為0.01元。開標(biāo)報(bào)價(jià)令人大跌眼鏡，一時(shí)引發(fā)各種質(zhì)疑。

　　根據(jù)據(jù)《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施條例》規(guī)定，政府采購必須有償，投標(biāo)報(bào)價(jià)不能低于成本價(jià)；《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十一條也規(guī)定，投標(biāo)報(bào)價(jià)低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價(jià)，評標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)�！吨腥A人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十一條規(guī)定：經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。

　　因此，根據(jù)項(xiàng)目資源需求，就算騰訊云再怎么做，都不可能如此低價(jià)。騰訊云此舉實(shí)際上是免費(fèi)方式爭取政務(wù)云項(xiàng)目。不管再怎么基于互聯(lián)網(wǎng)免費(fèi)思維的創(chuàng)新，在現(xiàn)行的法律法規(guī)下，這就是明顯的不正當(dāng)競爭，此點(diǎn)毋庸置疑！

　　至于為什么采取如此低價(jià)的不正當(dāng)競爭方式，就騰訊公司的實(shí)力來說，面上只能理解為有錢任性。

　　而由此引發(fā)的其他一些問題，這是接下來需要深入討論的。

　　二、程序的合法不能掩蓋結(jié)果的不合規(guī)

　　法律程序的合法合規(guī)，這往往是許多人在面對質(zhì)疑時(shí)給出的慣用解釋。但是，真的是這樣嗎？

　　面對目前的中標(biāo)結(jié)果，廈門市信息中心的相關(guān)人士表示，評判是綜合評分，廈門市公開招標(biāo)的分值組成中，技術(shù)、商務(wù)和價(jià)格都有規(guī)定的范圍，并非價(jià)低者得。該人士同時(shí)表示，此次招標(biāo)流程都是根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》在執(zhí)行，雇用的中介也是符合政府采購要求的采購公司。

　　如前文所述，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施條例》，投標(biāo)報(bào)價(jià)低于成本價(jià)的，評標(biāo)委員會(huì)應(yīng)該否決其投標(biāo)。至于如何核定成本價(jià)，在實(shí)務(wù)中可能會(huì)存在分歧，但這種分歧往往是有一定的基本報(bào)價(jià)，但是報(bào)價(jià)有相對低。而騰訊云1分錢的報(bào)價(jià)無論怎么解釋都不會(huì)存在低于成本價(jià)的分歧。因此，評標(biāo)委員在投標(biāo)方有五家參與的情況下，沒有將騰訊云按廢標(biāo)處理，同時(shí)又不影響本項(xiàng)目的其他各方的正常評審。這本身就存在評標(biāo)過程的不合法。因此，此次招標(biāo)流程都是根據(jù)招投標(biāo)法在執(zhí)行的解釋并不成立。

　　其二，表面上的綜合評分法的具體游戲規(guī)則并沒有改變低價(jià)者得的實(shí)質(zhì)。根據(jù)《招標(biāo)文件-2017-WS034廈門市信息中心-廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)》第二章投標(biāo)人須知前附表3：評標(biāo)方法、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、定標(biāo)原則的規(guī)定：評標(biāo)方法為綜合評分法，其中技術(shù)因素F1滿分為55分，主要有云平臺技術(shù)方案、安全要求、產(chǎn)品選型、演示要求和技術(shù)指標(biāo)響應(yīng)程度五個(gè)細(xì)項(xiàng)。商務(wù)因素分F2滿分15分，主要有企業(yè)綜合實(shí)力、機(jī)房要求、企業(yè)信譽(yù)、國際重大會(huì)議保障服務(wù)能力、人員資質(zhì)、業(yè)績、優(yōu)惠條件和投標(biāo)文件八個(gè)細(xì)項(xiàng)。價(jià)格因素分F3滿分30分。評標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)計(jì)算方法統(tǒng)一采用低價(jià)優(yōu)先法，即滿足招標(biāo)文件要求且投標(biāo)評審價(jià)格最低的投標(biāo)報(bào)價(jià)作為評標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)，其價(jià)格分為滿分。其他投標(biāo)人價(jià)格分按下列公式計(jì)算：

　　由于價(jià)格因素一項(xiàng)采用低價(jià)優(yōu)先法，在騰訊云報(bào)價(jià)1分錢的情況啊下，其他四家的報(bào)價(jià)在這一項(xiàng)得分等于都是0分。即便騰訊云不報(bào)1分錢，而是象征性的報(bào)個(gè)十幾萬或者幾十萬，也能夠把此項(xiàng)的得分差距拉開。當(dāng)然，如果是這種報(bào)價(jià)，引發(fā)的爭議可能就沒有那么大。因此，在綜合評分法下的價(jià)格項(xiàng)采用低價(jià)優(yōu)先法，這和低價(jià)者得沒有本質(zhì)區(qū)別。只是多了一個(gè)保護(hù)殼而已。

　　如果在技術(shù)因素和商務(wù)因素不能明顯拉開分值的情況下，其實(shí)就決定于價(jià)格。而就目前的政務(wù)云需求來看，都是以數(shù)據(jù)中心為主的標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)內(nèi)容居多，至少三家運(yùn)營商在這方面的實(shí)力與騰訊云不會(huì)拉開明顯的差距。因此，實(shí)際上這類項(xiàng)目的勝敗在于價(jià)格。這也是此前溫州市政府類似項(xiàng)目中國移動(dòng)以1元/月的關(guān)鍵。不過，這次的主角換成了騰訊云秒殺三家運(yùn)營商，而且是以“免費(fèi)”的方式。

　　如果要徹底撇清唯最低價(jià)者得，則價(jià)格因素的評分規(guī)則應(yīng)該采用中間價(jià)法，而不是最低價(jià)優(yōu)先法。在中間價(jià)法下，報(bào)價(jià)偏離中間價(jià) 越大，扣分越多。如此，各家報(bào)價(jià)的模擬試算中是不可能報(bào)1分錢的。因此，本次招投標(biāo)項(xiàng)目在程序上完全符合法律法規(guī)的要求，其實(shí)是經(jīng)不起推敲的。而這種明顯的違規(guī)行為，居然還能被確定中標(biāo)，這也只能理解為有權(quán)任性。

　　三、如何確保中標(biāo)之后的項(xiàng)目執(zhí)行公開透明？

　　按照招投標(biāo)流程，3月17日公布了中標(biāo)結(jié)果后，進(jìn)入了結(jié)果公示期。如果項(xiàng)目沒有遭遇其他力量干預(yù)而如期通過公示，則意味著騰訊云中標(biāo)并要進(jìn)入合同簽署和項(xiàng)目實(shí)施階段。如此，問題來了：騰訊云是否要在廈門市政務(wù)云上免費(fèi)提供一年的服務(wù)，毫無索�。�

　　政務(wù)云都是持續(xù)運(yùn)營的項(xiàng)目，一年之后是鑒于服務(wù)的延續(xù)性直接通過單一來源（定向）的方式向騰訊云采購，還是屆時(shí)再次公開招標(biāo)？騰訊云在提供為期一年的政務(wù)云服務(wù)的時(shí)候，是否會(huì)額外獲得廈門市政府所具有的各類數(shù)據(jù)資源？在目前大數(shù)據(jù)作為一種“鉆石礦”資源的情況下，如果這些數(shù)據(jù)相應(yīng)的開放給騰訊云，那這些數(shù)據(jù)的價(jià)值是高于項(xiàng)目本身的495萬元還是高于其他四家報(bào)價(jià)中的最低價(jià)？這些數(shù)據(jù)資源（甚至是一些未脫敏的裸數(shù)據(jù)）可能的交換是否能夠在公開透明的規(guī)則下進(jìn)行？如果這些資源騰訊云不能夠相應(yīng)獲取，那么為什么要免費(fèi)提供一年服務(wù)，圖的是什么？

　　總之，隨著1分錢中標(biāo)的結(jié)果的出現(xiàn)，后續(xù)的問題也才剛剛開始，這些操作，是不是會(huì)合乎規(guī)定執(zhí)行？存疑！

　　四、騰訊云的打法讓各方都始料未及

　　根據(jù)《招標(biāo)文件附件一《廈門市政務(wù)外網(wǎng)云服務(wù)建設(shè)要求》，所需要的資源主機(jī)、存儲(chǔ)等資源具有一定的通用性，這方面運(yùn)營商和BAT為代表的互聯(lián)網(wǎng)公司在集采價(jià)上的差異不會(huì)太大。就目前的云服務(wù)，真正能夠拉開差距的軟件層面的能力，這方面?zhèn)�人認(rèn)為電信運(yùn)營商是不如BAT公司的。因此，從這個(gè)角度來看，運(yùn)營商的反思很關(guān)鍵。

　　一方面，騰訊云報(bào)價(jià)1分錢的這種打法的狡猾估計(jì)是其他各方始料未及的。但是，更關(guān)鍵的一點(diǎn)，隨著運(yùn)營商管道能力的下沉，對于云服務(wù)的能力，現(xiàn)在市場上總體上是出現(xiàn)不利于運(yùn)營商的趨勢的。云服務(wù)能力，阿里云、騰訊云、百度云、網(wǎng)易云、網(wǎng)速云等等這些的競爭能力、服務(wù)水平、響應(yīng)能力都很值得運(yùn)營商借鑒。因此，在狡猾的“敵軍”面前，“我軍”的無能也可能是迫使一些地方政府作出一些違規(guī)選擇的一個(gè)原因。這實(shí)際上是給運(yùn)營商也敲響了警鐘，特別是在提速降費(fèi)的政策背景下，ICT業(yè)務(wù)可能面臨新的危機(jī)。

　　對此，運(yùn)營商該如何反制？我們可以看到，在云服務(wù)具體需求方面，由于運(yùn)營商還有最后一公里的管道優(yōu)勢，對于阿里云、騰訊云等這些采取激進(jìn)手段的云服務(wù)商，提高基礎(chǔ)管道的要價(jià)可能是一個(gè)迫不得已的選擇。這方面，還需要運(yùn)營商作出權(quán)衡。

　　五、創(chuàng)新顛覆與既定游戲規(guī)則維護(hù)如何選擇？

　　由于互聯(lián)網(wǎng)公司的參與，有些事情總是不免要打上互聯(lián)網(wǎng)思維、互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新或者創(chuàng)新顛覆這樣的色彩。此次騰訊云1分錢投標(biāo)也有一些看法認(rèn)為是互聯(lián)網(wǎng)免費(fèi)思維在招投標(biāo)項(xiàng)目中的運(yùn)用。當(dāng)然，畢竟還是報(bào)了1分錢價(jià)格，如果不是因?yàn)閳?bào)價(jià)規(guī)則限制不能0元報(bào)價(jià)，那估計(jì)就是0元，完全徹底的免費(fèi)了。不管是1分錢還是免費(fèi)，這種創(chuàng)新顛覆是不是合理，創(chuàng)新顛覆有沒有基本的底線？

　　就算我們都普遍認(rèn)為這是創(chuàng)新顛覆，但是根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)，1分錢報(bào)價(jià)就是屬于無效可確定廢標(biāo)的報(bào)價(jià)，1分錢報(bào)價(jià)就是典型的明顯的可定性為不正當(dāng)競爭的行為。這種既定的法律法規(guī)和游戲規(guī)則要不要遵守和維護(hù)？作為擁有公權(quán)力的市一級政府部門，是否存在自己不但不制止，反而帶頭違背這些基本游戲規(guī)則。這將形成什么樣的市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本預(yù)期？

　　我們都知道，互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新的一個(gè)顯著特點(diǎn)就在于對既定規(guī)則的突破，這是互聯(lián)網(wǎng)的張力特性決定的，也是我們一些游戲規(guī)則的滯后性造成的。在這種情況下，我們應(yīng)該首先維護(hù)哪一方？這其實(shí)是一個(gè)非常重要的問題。

　　六、公示期會(huì)不會(huì)有異議或者遭遇來自上級或者相關(guān)部門的叫停？

　　廈門市政務(wù)云項(xiàng)目已然確定了中標(biāo)方并進(jìn)入了公示期了，以目前參與的各方來看，相信其他四家也不會(huì)因?yàn)?分錢報(bào)價(jià)的事情而繼續(xù)提出質(zhì)疑。也更不會(huì)有別的什么市場經(jīng)濟(jì)主體會(huì)提出什么異議了。那么，面對這種明顯的不正當(dāng)競爭的結(jié)果，一個(gè)由有錢任性加有權(quán)任性雙重任性相結(jié)合形成的結(jié)果，要有異議也只能是其他力量，或上級單位，或輿論的質(zhì)疑引發(fā)。相信這個(gè)項(xiàng)目被叫停很難！

　　也就是說，騰訊云1分錢中標(biāo)的結(jié)果，或許僅僅只是個(gè)開始，一個(gè)即將改變現(xiàn)有市場規(guī)則的開始。